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漢能指令停牌的原因與根據(jù)

對于指令漢能停牌的原因，香港證監(jiān)會并未公開說明，而是通過漢能公司的公告聲明給予披露。該聲明表示：“盡管本公司一再嘗試、解釋及說明，證監(jiān)會仍認(rèn)為本公司所提交之文件、解釋以及所呈交之重組建議，不能/未能充分妥善回應(yīng)其關(guān)注事項(xiàng)，并堅(jiān)持發(fā)出第8(1)條之指令。”

從這一聲明的內(nèi)容看，證監(jiān)會指令漢能停牌的直接原因是其未能妥當(dāng)?shù)叵蚴袌鎏峁┳钚滦畔?，而其已提交的相關(guān)文件并不能充分妥善地回應(yīng)證監(jiān)會所關(guān)注的事項(xiàng)。漢能公司認(rèn)為，證監(jiān)會作出這一判斷的原因，是漢能公司未能向證監(jiān)會提供非本公司管有的文件。聲明中亦對證監(jiān)會要求漢能公司提交的文件以及證監(jiān)會所關(guān)注的事項(xiàng)作了具體的披露和說明，這些文件包括漢能控股母公司于2011年至2014年各個年度經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表以及李河君先生個人的重大未償還貸款的詳細(xì)情況。而香港證監(jiān)會所關(guān)注的事項(xiàng)則是漢能公司在財(cái)務(wù)上對漢能控股母公司及其關(guān)聯(lián)公司的依賴、漢能公司的持續(xù)經(jīng)營能力以及漢能公司能否按照證券及期貨條例的相關(guān)規(guī)定，妥當(dāng)?shù)叵蚴袌鎏峁┳钚孪ⅰ?br />
漢能公司在該項(xiàng)聲明中，對其為何未能提交證監(jiān)會所要求的文件作了解釋說明，其因在于：這些文件資料并非漢能公司自身管理的文件，而是其控股母公司以及其他關(guān)聯(lián)公司的文件；這些文件也并非公開的財(cái)務(wù)資料，涉及其他公司的內(nèi)部事務(wù)；同時有關(guān)李河君先生的資料則涉及李河君先生的個人事務(wù)；而最直接的原因則是漢能公司對其母公司及其他關(guān)聯(lián)公司以及李河君先生并無控制權(quán)，不可能強(qiáng)制其提供這些文件和資料。與此同時，漢能公司亦就變通或替代解決方式作了說明，其中包括提供公司非獨(dú)立董事對于證監(jiān)會關(guān)注事項(xiàng)收集的資料和意見、在不久的將來進(jìn)行大型重組，以大幅消減或終止其關(guān)聯(lián)交易的可行方案、改變公司現(xiàn)金狀況、繼續(xù)拓展及發(fā)展與獨(dú)立第三方業(yè)務(wù)的計(jì)劃等。顯然，漢能公司的上述意見和方案都未能獲得證監(jiān)會的認(rèn)同，最終還是作出了停牌的指令。

從停牌的法律根據(jù)分析，香港證監(jiān)會是依據(jù)香港《證券及期貨（在證券市場上市）規(guī)則》第8（1）條“暫停證券交易”的規(guī)定作出停牌指令的。該條規(guī)定的停牌事由主要是：（1）公司發(fā)布的文件或陳述中存在虛假、不完整或具有誤導(dǎo)性的資料；（2）為了維持一個有秩序和公平的市場需要暫停證券交易；（3）為維持投資大眾的利益或公眾利益期間應(yīng)暫停有關(guān)證券的一切交易，或?yàn)楸Ｕ弦话阃顿Y者或保障任何證券的投資者而暫停有關(guān)證券交易是適當(dāng)?shù)摹?br />
就此根據(jù)和原因分析，香港證監(jiān)會迄今為止，并未表示漢能公司存在發(fā)布虛假、不完整或具有誤導(dǎo)性資料的行為。從現(xiàn)有公開披露的信息看，證監(jiān)會關(guān)注和疑慮的主要問題是漢能公司存在嚴(yán)重的關(guān)聯(lián)交易以及這種情況對漢能公司持續(xù)經(jīng)營能力和收益能力的影響?；氐角笆鐾Ｅ频木唧w法律依據(jù)上，這一問題應(yīng)歸屬為對投資者利益的保護(hù)問題。由此分析，指令漢能公司停牌的具體法律根據(jù)只能是為了保障證券投資者的利益。

然而，保障投資者利益卻是一個十分抽象和原則的條款，這樣的條款在法律理論上常常被稱之為彈性條款或“口袋”條款，因?yàn)椴煌娜藢λ嬖诓煌睦斫?，在不同情形下也會有不同的解釋，它也往往被廣泛地適用，因?yàn)楦鞣N無法具體界定的情形都可以裝進(jìn)這個原則的“口袋”，而具體的認(rèn)定則由執(zhí)法者或監(jiān)管機(jī)關(guān)掌控，此亦所謂執(zhí)法機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)。對于漢能停牌的決定，究竟是否應(yīng)該停牌，停牌是否是保障投資者利益所必要和適當(dāng)，就成為證監(jiān)會的具體執(zhí)法官員作出判斷和自由裁量的重要事項(xiàng)。

由此分析看來，漢能被指令停牌的情況和原因是較為特別的：其一，它不是因?yàn)槠鋵?shí)施了某種特定的違法違規(guī)行為，而是由于未能提交令監(jiān)管機(jī)關(guān)認(rèn)可的相關(guān)資料。其二，它不是基于監(jiān)管機(jī)關(guān)對其特定事實(shí)和行為的明確認(rèn)定，而是基于監(jiān)管機(jī)關(guān)對其關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)的關(guān)注和疑慮。其三，它所依據(jù)的不是十分具體的法律條款，而是較為抽象的保障投資者的原則性規(guī)定。這些都與我國內(nèi)地證券監(jiān)管執(zhí)法的情況有所不同。